Перераспределение средств резервного фонда на дивиденды
Вправе ли общее собрание акционеров перераспределить средства фонда накопления общества, направив их на выплату дивидендов?
На годовых общих собраниях акционеров АО в течение нескольких лет принимались решения о направлении прибыли общества в фонд накопления с целью приобретения внеоборотных активов и осуществления финансовых вложений (строительство, приобретение, реконструкция и модернизация основных средств, приобретение нематериальных активов, ценных бумаг, вклады в уставной капитал и т.д.). Ни уставом АО, ни иным документом не установлено какого-либо порядка формирования, использования, перераспределения фондов общества, и в том числе фонда накопления. Акционерами и органами управления общества не планируется приобретения внеоборотных активов и финансовых вложений, то есть расходования средств, направленных в фонд накопления.
Общее собрание акционеров не вправе перераспределять средства фонда накопления общества, направив их на выплату дивидендов, поскольку решение подобных вопросов не отнесено законодательством к компетенции общего собрания. Возможность пересмотра (изменения, отмены) общим собранием ранее принятого решения о распределении чистой прибыли в фонд накопления является спорной. Арбитражная практика в ряде случаев признает подобное изменение (отмену) не противоречащим законодательству, если при этом не нарушаются права третьих лиц. Законодательство об акционерных обществах не определяет порядок формирования и правовой режим фонда накопления. Однако создание подобных фондов не признается противоречащим законодательству (см., например, постановления ФАС Поволжского округа от 07.06.2010 по делу №А65-23974/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 11.09.2007 № Ф04-6143/2007(37953-А46-13)).
В соответствии с пп. 12 п. 1 ст. 65 Закон об АО вопросы, связанные с использованием фондов общества, относятся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Компетенция общего собрания акционеров исчерпывающим образом определяется Законом об АО. Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции (п. 3 ст. 48 Закона об АО). Таким образом, вопрос об использовании средств фондов как таковой не подлежит рассмотрению на общем собрании акционеров.
Согласно пп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО к компетенции общего собрания акционеров относится распределение прибыли общества (в том числе объявление дивидендов). Вместе с тем, источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества, определяемая по данным его бухгалтерской отчетности. Единственным исключением из этого правила являются дивиденды по привилегированным акциям, которые могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества (п. 2 ст. 42 Закона об АО). Возможности выплаты дивидендов по обыкновенным акциям за счет средств фондов общества Закон об АО не предусматривает. Из этого же исходит и Минфин России, не признающий в целях налогообложения дивидендами выплаты по обыкновенным акциям, производимые из средств фондов общества (см., письма Минфина России от 06.04.2010 №03-03-06/1/235 и от 14.10.2005 №03-03-04/1/276).
Закон об АО не предусматривает механизма изменения или отмены общим собранием акционеров собственных ранее принятых решений, с помощью которого можно было бы изменить ранее установленный режим средств фонда накопления. Непосредственно урегулированы лишь случаи, в которых решение общего собрания может быть признано недействительным в судебном порядке (п. 7 ст. 49 Закона об АО) либо не имеет юридической силы независимо от его обжалования (п. 10 ст. 49 Закона об АО). Таким образом, вопросы изменения и отмены ранее принятых решений непосредственно не отнесены Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров. Но арбитражная практика в ряде случаев исходит из того, что общее собрание акционеров и без специального указания закона вправе изменять и отменять те решения, на принятие которых оно уполномочено (см., постановления ФАС Центрального округа от 01.08.2007 №А62-4049/2006 и от 04.03.2008 №А68-2450/07-61/16, ФАС Волго-Вятского округа от 04.07.2001 по делу №А28-951/01-4/12). Вместе с тем имеется и противоположная позиция, которую арбитражные суды занимают, как правило, в тех случаях, когда изменение или отмена решения общего собрания акционеров затрагивает права третьих лиц (см., постановления ФАС Поволжского округа от 27.12.2004 №А55-11539/03-7, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2006 №13АП-11937/05, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2009 №20АП-1156/2009).
На вопросы специалисты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Дмитрий Акимочкин, Анна Кузьмина
